黨風(fēng)廉政
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紀(jì)律條規(guī)“每周一學(xué)”（二）
發(fā)布時間：2020-03-14 17:21:25
編者按
第二期《紀(jì)律條規(guī)“每周一學(xué)”》推出題為《如何認(rèn)定國有企業(yè)負(fù)責(zé)人介紹親屬通過正當(dāng)程序參與其單位負(fù)責(zé)項目的行為》的案例分析。內(nèi)容轉(zhuǎn)載自“我們都是擔(dān)當(dāng)人”公眾號。
每周一學(xué)
如何認(rèn)定國有企業(yè)負(fù)責(zé)人介紹親屬通過正當(dāng)程序參與其單位負(fù)責(zé)項目的行為
【基本案情】
劉某甲，中共黨員，某市國有企業(yè)董事長、總經(jīng)理；劉某乙系劉某甲的侄兒，工程承包商。2019年，該市實施了一個水利項目，劉某甲所在企業(yè)為該項目的業(yè)主單位,劉某甲介紹劉某乙參與該項目。隨后，劉某乙以某建筑公司名義通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序承接該項目。根據(jù)查證，未發(fā)現(xiàn)劉某甲與劉某乙在該項目中存在利益輸送、虛假招投標(biāo)、打招呼等行為。
【分歧意見】
第一種意見認(rèn)為，劉某甲的行為不違反相關(guān)法律法規(guī)，不應(yīng)認(rèn)定為違紀(jì)違法。
第二種意見認(rèn)為，劉某甲的行為屬于縱容、默許其親屬利用黨員干部本人職權(quán)或者職務(wù)上的影響謀取私利，應(yīng)依據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十七條第一款處理。
第三種意見認(rèn)為，劉某甲的行為屬于利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，為其親屬在工程招投標(biāo)方面謀取利益，應(yīng)依據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十五條第一款處理。
第四種意見認(rèn)為，劉某甲的行為未避開涉及親屬利益，使企業(yè)利益存在可能被損害的危險，應(yīng)依據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第（五）項和《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百一十一條（廉潔紀(jì)律兜底條款）處理。
【分析意見】
（一）關(guān)于性質(zhì)認(rèn)定
根據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》，國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，應(yīng)忠實履行其經(jīng)營管理者的職責(zé)，對其所在的國有企業(yè)負(fù)責(zé)，在擔(dān)任職務(wù)和執(zhí)行公務(wù)中，不僅要禁止任何以權(quán)謀私的行為，而且要防止發(fā)生各類利益沖突，特別是要避開涉及本人及其親屬利益，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。
通過查證，雖然未發(fā)現(xiàn)劉某甲和劉某乙在該項目中存在利益輸送、虛假招投標(biāo)、打招呼等行為，但是劉某甲作為國有企業(yè)董事長、總經(jīng)理，本應(yīng)當(dāng)正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益的行為發(fā)生，但其作為國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，未避開涉及親屬利益的行為，使企業(yè)利益存在可能被損害的危險。
同時，通過違紀(jì)的構(gòu)成要件分析，本違紀(jì)行為侵犯的客體是《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》關(guān)于防止利益沖突的相關(guān)規(guī)定以及國有企業(yè)負(fù)責(zé)人職務(wù)上的廉潔性，客觀方面劉某乙通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序成功參與了該項目，主體方面劉某甲是該項目業(yè)主單位的國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，主觀方面劉某甲同意劉某乙參與該項目。
所以，劉某甲的行為違反廉潔紀(jì)律，構(gòu)成違紀(jì)。
（二）關(guān)于適用條規(guī)
如適用《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十七條第一款認(rèn)定，客觀方面必須具有縱容、默許親屬利用本人職務(wù)便利謀取私利的行為；主觀方面必須是故意，即明知其親屬利用其職務(wù)便利謀取私利而不加以制止。本案中，劉某乙是通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序獲得項目，看不出劉某乙是否利用了劉某甲的職務(wù)便利謀取私利。故不宜采用該條款認(rèn)定處理。
同理，如適用《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十五條第一款認(rèn)定，該條必須要利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，為其親屬在工程招投標(biāo)方面謀取利益的行為。本案中，未發(fā)現(xiàn)劉某甲利用其職權(quán)或者職務(wù)上的影響，為其親屬在工程招投標(biāo)方面謀取利益。故也不宜采用該條款認(rèn)定處理。
依據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第（五）項：“國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員應(yīng)當(dāng)正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。不得有下列行為：（五）本人的配偶、子女及其他特定關(guān)系人投資或者經(jīng)營的企業(yè)與本企業(yè)或者有出資關(guān)系的企業(yè)發(fā)生可能侵害公共利益、企業(yè)利益的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來；”的規(guī)定，劉某甲作為國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，未有效防止利益沖突，允許親屬以某建筑公司的名義，通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序參與該國有企業(yè)負(fù)責(zé)的工程項目，侵害了其職務(wù)的廉潔性，使企業(yè)利益存在可能被損害的危險，在社會上容易造成不良的影響。依據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》違反廉潔紀(jì)律的規(guī)定，無法找到具體對應(yīng)的條款，采用《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百一十一條，“有其他違反廉潔紀(jì)律規(guī)定行為的，應(yīng)當(dāng)視具體情節(jié)給予警告直至開除黨籍處分。”即兜底條款進(jìn)行認(rèn)定處理。
內(nèi)容來源：我們都是擔(dān)當(dāng)人公眾號
作者：蔡 陶
資料提供：紀(jì)檢監(jiān)察室 鄧 敏
第二期《紀(jì)律條規(guī)“每周一學(xué)”》推出題為《如何認(rèn)定國有企業(yè)負(fù)責(zé)人介紹親屬通過正當(dāng)程序參與其單位負(fù)責(zé)項目的行為》的案例分析。內(nèi)容轉(zhuǎn)載自“我們都是擔(dān)當(dāng)人”公眾號。
每周一學(xué)
如何認(rèn)定國有企業(yè)負(fù)責(zé)人介紹親屬通過正當(dāng)程序參與其單位負(fù)責(zé)項目的行為
【基本案情】
劉某甲，中共黨員，某市國有企業(yè)董事長、總經(jīng)理；劉某乙系劉某甲的侄兒，工程承包商。2019年，該市實施了一個水利項目，劉某甲所在企業(yè)為該項目的業(yè)主單位,劉某甲介紹劉某乙參與該項目。隨后，劉某乙以某建筑公司名義通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序承接該項目。根據(jù)查證，未發(fā)現(xiàn)劉某甲與劉某乙在該項目中存在利益輸送、虛假招投標(biāo)、打招呼等行為。
【分歧意見】
第一種意見認(rèn)為，劉某甲的行為不違反相關(guān)法律法規(guī)，不應(yīng)認(rèn)定為違紀(jì)違法。
第二種意見認(rèn)為，劉某甲的行為屬于縱容、默許其親屬利用黨員干部本人職權(quán)或者職務(wù)上的影響謀取私利，應(yīng)依據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十七條第一款處理。
第三種意見認(rèn)為，劉某甲的行為屬于利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，為其親屬在工程招投標(biāo)方面謀取利益，應(yīng)依據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十五條第一款處理。
第四種意見認(rèn)為，劉某甲的行為未避開涉及親屬利益，使企業(yè)利益存在可能被損害的危險，應(yīng)依據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第（五）項和《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百一十一條（廉潔紀(jì)律兜底條款）處理。
【分析意見】
（一）關(guān)于性質(zhì)認(rèn)定
根據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》，國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，應(yīng)忠實履行其經(jīng)營管理者的職責(zé)，對其所在的國有企業(yè)負(fù)責(zé)，在擔(dān)任職務(wù)和執(zhí)行公務(wù)中，不僅要禁止任何以權(quán)謀私的行為，而且要防止發(fā)生各類利益沖突，特別是要避開涉及本人及其親屬利益，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。
通過查證，雖然未發(fā)現(xiàn)劉某甲和劉某乙在該項目中存在利益輸送、虛假招投標(biāo)、打招呼等行為，但是劉某甲作為國有企業(yè)董事長、總經(jīng)理，本應(yīng)當(dāng)正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益的行為發(fā)生，但其作為國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，未避開涉及親屬利益的行為，使企業(yè)利益存在可能被損害的危險。
同時，通過違紀(jì)的構(gòu)成要件分析，本違紀(jì)行為侵犯的客體是《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》關(guān)于防止利益沖突的相關(guān)規(guī)定以及國有企業(yè)負(fù)責(zé)人職務(wù)上的廉潔性，客觀方面劉某乙通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序成功參與了該項目，主體方面劉某甲是該項目業(yè)主單位的國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，主觀方面劉某甲同意劉某乙參與該項目。
所以，劉某甲的行為違反廉潔紀(jì)律，構(gòu)成違紀(jì)。
（二）關(guān)于適用條規(guī)
如適用《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十七條第一款認(rèn)定，客觀方面必須具有縱容、默許親屬利用本人職務(wù)便利謀取私利的行為；主觀方面必須是故意，即明知其親屬利用其職務(wù)便利謀取私利而不加以制止。本案中，劉某乙是通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序獲得項目，看不出劉某乙是否利用了劉某甲的職務(wù)便利謀取私利。故不宜采用該條款認(rèn)定處理。
同理，如適用《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十五條第一款認(rèn)定，該條必須要利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，為其親屬在工程招投標(biāo)方面謀取利益的行為。本案中，未發(fā)現(xiàn)劉某甲利用其職權(quán)或者職務(wù)上的影響，為其親屬在工程招投標(biāo)方面謀取利益。故也不宜采用該條款認(rèn)定處理。
依據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第（五）項：“國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員應(yīng)當(dāng)正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。不得有下列行為：（五）本人的配偶、子女及其他特定關(guān)系人投資或者經(jīng)營的企業(yè)與本企業(yè)或者有出資關(guān)系的企業(yè)發(fā)生可能侵害公共利益、企業(yè)利益的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來；”的規(guī)定，劉某甲作為國有企業(yè)負(fù)責(zé)人，未有效防止利益沖突，允許親屬以某建筑公司的名義，通過正當(dāng)?shù)恼型稑?biāo)程序參與該國有企業(yè)負(fù)責(zé)的工程項目，侵害了其職務(wù)的廉潔性，使企業(yè)利益存在可能被損害的危險，在社會上容易造成不良的影響。依據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》違反廉潔紀(jì)律的規(guī)定，無法找到具體對應(yīng)的條款，采用《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百一十一條，“有其他違反廉潔紀(jì)律規(guī)定行為的，應(yīng)當(dāng)視具體情節(jié)給予警告直至開除黨籍處分。”即兜底條款進(jìn)行認(rèn)定處理。
內(nèi)容來源：我們都是擔(dān)當(dāng)人公眾號
作者：蔡 陶
資料提供：紀(jì)檢監(jiān)察室 鄧 敏
